【案例16】
a公司1997年在上海證券交易所上市。截止2002年12月31日，公司股本總額為1.5億元，其中流通股為6000萬元；經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值為4.5億元。a公司最近3年無重大資產(chǎn)重組行為。2003年7月，a公司向中國證監(jiān)會提出增發(fā)新股的申請，其申請文件披露了以下信息：
�。�1）a公司于1999年1月曾獲準(zhǔn)配股，募集資金2億元，其投資項(xiàng)目完工進(jìn)度已經(jīng)達(dá)到50％。本次擬增發(fā)新股5000萬股，募集資金量為5億元。
�。�2）a公司董事陳某2002年8月因在任職期間拋售所持a公司股票被上海證券交易所公開譴責(zé)。2002年9月，a公司為其子公司向銀行貸款3000萬元提供了擔(dān)保。
�。�3）a公司第一大股東b公司1999年以來向a公司累計(jì)借款1500萬元，至今沒有歸還。b公司財(cái)務(wù)部經(jīng)理吳某兼任a公司財(cái)務(wù)總監(jiān)，a公司董事張某兼任a公司控股的c公司總經(jīng)理。
�。�4）a公司董事會由9名董事組成，其中獨(dú)立董事3名。本次擬增發(fā)新股議案提交董事會表決時(shí)，全體董事一致通過。在隨后召開的臨時(shí)股東大會上，增發(fā)新股議案獲得出席股東大會股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
要求：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（l）所述內(nèi)容，a公司前次募集資金使用情況、本次增發(fā)新股募集資金量是否符合增發(fā)新股的規(guī)定？并分別說明理由。
�。�2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，a公司董事陳某任職期間拋售股票的行為和a公司為其子公司提供擔(dān)保的行為是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙？并分別說明理由。
�。�3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，b公司向a公司借款的情形是否符合增發(fā)新股的規(guī)定？吳某、張某兼職是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙？并分別說明理由。
�。�4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，a公司董事會的組成是否符合公司法律制度的規(guī)定？a公司股東大會對增發(fā)新股議案的表決是否存在問題？并分別說明理由。
【案例16答案】
（1）首先，a公司前次募集資金使用情況不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度不低于70％，而a公司前次募集資金投資項(xiàng)目完工進(jìn)度只達(dá)到50％（1分）。其次，本次增發(fā)新股募集資金量不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時(shí)，增發(fā)新股募集的資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值，而a公司本次增發(fā)新股募集資金量為5億元，超過了a公司上年度末經(jīng)審計(jì)的4.5億元的凈資產(chǎn)值（1分）。（本要點(diǎn)共3分）
�。�2）首先，陳某的行為構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的董事在最近12個(gè)月內(nèi)未受到證券交易所公開譴責(zé)是上市公司增發(fā)新股條件之一，而陳某作為a公司董事受到證券交易所公開譴責(zé)未滿12個(gè)月（1分）。其次，a公司為其子公司提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因?yàn)榉蓻]有上市公司不能為其子公司擔(dān)保的禁止性規(guī)定（1分）。（本要點(diǎn)共2.5分）
�。�3）首先，b公司向a公司借款的情形不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的資金不存在被具有實(shí)際控制權(quán)的個(gè)人、法人或其他組織占用的情形是增發(fā)新股條件之一，而b公司作為a公司的第一大股東占用了a公司的資金（1分）。其次，吳某兼任a公司財(cái)務(wù)總監(jiān)構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，具有完善的法人治理結(jié)構(gòu)，與對其具有實(shí)際控制權(quán)的法人或者其他組織及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)在人員上分開，保證上市公司的人員獨(dú)立。吳某作為a公司的第一大股東的財(cái)務(wù)部經(jīng)理兼任a公司財(cái)務(wù)總監(jiān)，不符合上市公司人員獨(dú)立的要求（1分）。第三，張某兼任控股c公司總經(jīng)理，不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因?yàn)榉蓻]有上市公司董事不能兼任其控股公司經(jīng)理的禁止性規(guī)定（1分）。（本要點(diǎn)共3.5分）
�。�4）首先，a公司董事會的組成符合公司法律制度的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股份有限公司的董事會應(yīng)由5至19名董事組成（0.5分），上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事（0.5分）。其次，a公司股東大會對增發(fā)新股議案的表決存在問題（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)20％的，其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過（1分）。[或：a公司增發(fā)新股5000萬股，已超過公司股份總數(shù)的20％，通過增發(fā)新股議案時(shí)，沒有履行獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過的程序（1分）。] （本要點(diǎn)共3分）
【案例17】
a股份有限公司(本題下稱“a公司”)于1998年11月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。公司股本總額為1.5億股(每股面值為1元，下同)，其中，已上市流通股份為8000萬股。a公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，重組完成后擬于2003年8月首次申請?jiān)霭l(fā)新股，有關(guān)資料如下：
�。�1）經(jīng)注冊會計(jì)師核驗(yàn)，a公司最近3個(gè)會計(jì)年度的有關(guān)會計(jì)資料如下：
單位：萬元
2003年
6月30日
2002年
2001年
2000年
總資產(chǎn)
95000
90000
80000
70000
負(fù)債
62000
60000
55000
50000
凈資產(chǎn)
33000
30000
25000
20000
扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤
500
3500
4000
2000
扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤
400
2400
3750
3000
�。�2）本次擬發(fā)行新股5000萬股，擬募集資金4億元。
�。�3）前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度為75％。
�。�4）經(jīng)查明：a公司在前次社會公眾股發(fā)行所募集資金全部到位之后，被主要發(fā)起人甲股東借用 流動資金人民幣5000萬元，截至申請材料提交時(shí)，甲股東按照還款計(jì)劃已經(jīng)償還了2000萬元，還有 3000萬元尚未償還。此外，a公司于2003年4月1日受到中國證監(jiān)會的公開批評。
�。�5）經(jīng)查明：2001年4月a公司違規(guī)為乙股東1000萬元的銀行貸款提供擔(dān)保。截至申請材料提交時(shí)，整改已滿1年。此外，a公司因一項(xiàng)標(biāo)的額為500萬元的買賣合同糾紛于2002年4月1日作為原告向人民法院提起訴訟，該訴訟截止申請材料提交時(shí)，仍在進(jìn)行中。
