[辨析] 請對“所有的教唆犯都是主犯”進(jìn)行辨析。（2004年，第28題）
[分析] (1)這種說法是不完全正確的。
�。�2）對教唆犯是否認(rèn)定為主犯，應(yīng)當(dāng)綜合考慮教唆犯在犯罪中所起的作用。刑法第29條規(guī)定：教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。
�。�3）如果被教唆人沒有產(chǎn)生犯罪的決意，或者雖然產(chǎn)生了犯罪決意而沒有實(shí)施犯罪，或者被教唆人實(shí)施的犯罪不是教唆人教唆的犯罪，則根本不存在共同犯罪的問題，教唆犯也就沒有主犯與從犯之分。
�。�4）如果被教唆的人聽從教唆，實(shí)施了被教唆的犯罪行為，則成立共同犯罪，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰，也就是說根據(jù)個案中教唆犯在共同犯罪的實(shí)際作用分別處罰，起主要作用的按主犯處罰；起次要作用的，按從犯處罰。由于教唆犯是犯意的發(fā)動者，因此在共同犯罪中通常是起主要作用者，應(yīng)按主犯的處罰原則處理，但在少數(shù)情況下，也可能起次要作用，應(yīng)按從犯的處罰原則處理。
下面分析歷年真題：
2006年真題：
23.甲教唆乙殺丁，丙知情后，給乙提供一把匕首，乙將丁殺害。關(guān)于本案，下列說法中正確的是（abd）
a、本案的共同犯罪是復(fù)雜共同犯罪
b、本案的共同犯罪是必要共同犯罪
c、甲，乙一般可以認(rèn)定為主犯
d、丙一般可以認(rèn)定為從犯
[分析]考查點(diǎn)是共同犯罪的形式及共同犯罪人的種類。以共同犯罪人有無分工為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為簡單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪。本案中，存在著教唆犯、幫助犯和實(shí)行犯區(qū)別的共犯形態(tài)，因此是復(fù)雜共同犯罪，a正確；法律規(guī)定以采取數(shù)人共同犯罪為必要形式的犯罪，是必要共同犯罪，屬于分則特別規(guī)定的共同犯罪形式，b正確；教唆犯是犯意的發(fā)動者，因此在共同犯罪中通常是起主要作用者，應(yīng)按主犯的處罰原則處理，本案中，甲教唆乙，甲一般可以認(rèn)定為主犯，乙、丙一般可以認(rèn)定為從犯，所以d正確。
2005年真題：
28.請對“凡教唆他人犯罪的一律以共犯論處”進(jìn)行辨論。
[分析] (1)這種說法不正確，教唆他人犯罪的可能與被教唆人構(gòu)成共犯，也可能單獨(dú)構(gòu)成犯罪。未必都以共犯論處。
�。�2）教唆未遂的，即被教唆人沒有犯被教唆的罪，被教唆人不成立犯罪，教唆人單獨(dú)構(gòu)成犯罪。
�。�3）在間接正犯的場合，即教唆人唆使未達(dá)刑事責(zé)任年齡人、精神病人實(shí)施犯罪或唆使不知情人實(shí)施犯罪的場合，實(shí)際是把他人當(dāng)作犯罪工具利用，教唆人與被利用人不構(gòu)成共犯。
（4）在分則已將某種教唆行為特別規(guī)定為獨(dú)立犯罪的場合，教唆人與被教唆人不以共犯論處，而是分別定罪處罰，如指使他人作偽證等情形。
2004年真題：
21、甲唆使乙殺丙，乙將丙殺死。甲和乙屬于（bd）
a、必要共犯b、任意共犯c、簡單共犯d、復(fù)雜共犯
[分析]考查點(diǎn)是共同犯罪的形式。任意共犯是指二人以上共同構(gòu)成法律沒有限制主體數(shù)量的犯罪，當(dāng)數(shù)人共同犯該種罪行時就是任意共同犯罪，b正確；以共同犯罪人有無分工為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為簡單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪。本案中，存在著教唆犯、實(shí)行犯區(qū)別的共犯形態(tài)，因此是復(fù)雜共同犯罪，d正確。
26、簡述教唆犯的概念和我國刑法對教唆犯規(guī)定的原則。
[分析]教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。具體地說，教唆犯是以勸說、利誘、授意、慫恿、收買、威脅以及其他方法，將自己的犯罪意圖灌輸給本來沒有犯意或者雖然有犯意但不堅(jiān)定的人，使其決意實(shí)施自己所勸說、授意的犯罪，以達(dá)到犯罪目的的人。
按照刑法第29條第1款的規(guī)定，對于教唆犯應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。這是對教唆犯處罰的一般原則。教唆不滿18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。這一規(guī)定是為了更好地維護(hù)青少年的合法權(quán)益。
按照刑法第29條第2款的規(guī)定，如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。這種情況，在刑法理論上稱為教唆未遂。
2003年真題：
14、以下情況不能成立共同犯罪（abc）
a、一方為故意而另一方為過失b、缺乏共同意思聯(lián)絡(luò)的同時犯
c、同時實(shí)施犯罪而故意內(nèi)容不同d、事前通謀的事后窩藏、包庇行為
[分析]考查點(diǎn)是共同犯罪的成立條件：共同犯罪是兩人以上的共同故意犯罪，所以一方為故意而另一方為過失的，不成立共同犯罪。共同犯罪需要有共同犯罪的故意，所以缺乏共同意思聯(lián)絡(luò)的同時犯以及故意內(nèi)容不同，都不成立共同犯罪。事前通謀的事后窩藏、包庇行為，是在共同犯罪故意支配之下的共同犯罪的有機(jī)組成部分，所以成立共同犯罪，故a、b、c正確。
16、李某（22歲）伙同其弟（15歲）共同實(shí)施詐騙行為，騙取大量財(cái)物，則（bc）
a.、二人構(gòu)成共同犯罪b、李某單獨(dú)構(gòu)成詐騙罪
c、李弟不構(gòu)成犯罪d、李弟構(gòu)成犯罪
[分析]考查點(diǎn)是相對負(fù)刑事責(zé)任年齡和共同犯罪的成立條件。我國《刑法》第17條第2款規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人，只對犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪，承擔(dān)刑事責(zé)任，所以，李弟不構(gòu)成犯罪。而兩個自然人共同犯罪的，要求各個犯罪人都必須達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力，所以李某和其弟不構(gòu)成共同犯罪，李某單獨(dú)構(gòu)成詐騙罪，故b、c正確。
30、根據(jù)共同犯罪人的分工情況，可將共同犯罪人分為（c）
a、主犯、從犯、脅從犯b、首犯、教唆犯、幫助犯
c、組織犯、教唆犯、實(shí)行犯、幫助犯d、教唆犯、主犯、從犯
[分析]考查要點(diǎn)是共同犯罪人的分類。共同犯罪人按照作用分類可以分為主犯、從犯、脅從犯。根據(jù)分工的不同可以分為組織犯、教唆犯、實(shí)行犯和幫助犯，c正確
36、甲請乙為其在丙家盜竊時望風(fēng)，乙同意。某日晚，甲乙按約定前往丙家，乙在屋外望風(fēng)，甲進(jìn)入丙家，見丙女一人在家，就對丙女實(shí)施了強(qiáng)奸行為，對本案應(yīng)如何處理？（bd）
a、甲、乙都構(gòu)成強(qiáng)奸罪的共犯b、甲、乙在盜竊范圍內(nèi)成為共犯
c、甲、乙分別構(gòu)成強(qiáng)奸罪的單獨(dú)犯d、甲成立強(qiáng)奸罪
[分析]考查點(diǎn)是共同犯罪的成立條件。共同犯罪是兩人以上的共同故意犯罪，所以成立共同犯罪需要行為人具有共同犯罪的故意。而本案中，甲、乙只有共同盜竊的故意，而沒有共同強(qiáng)奸的故意，所以，甲、乙應(yīng)當(dāng)在盜竊罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪，而甲單獨(dú)成立強(qiáng)奸罪，乙對甲的強(qiáng)奸行為不承擔(dān)刑事責(zé)任，b、d正確。