改革開放以來，中外合資企業(yè)已經(jīng)成為我國經(jīng)濟中的一個重要組成部分，中外合資企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)變更時有發(fā)生，成為關(guān)系中外合資企業(yè)進一步發(fā)展和高效運作的一個重要因素。本文就關(guān)于中外合資企業(yè)股權(quán)變更的有關(guān)評估問題進行探討。
一、幾種常見的股權(quán)結(jié)構(gòu)變更形式所涉及的國有資產(chǎn)評估
1、國有資產(chǎn)占有單位是否應(yīng)包括中外合資企業(yè)。按《國有資產(chǎn)評估管理辦法實施細則》規(guī)定，“國有資產(chǎn)占有單位”包括中外合資企業(yè)。[1] 作者認為這一點值得商榷，因為國有資產(chǎn)作為中方的出資投入到合資企業(yè)中，按照嚴格的法律意義來說，中法必須放棄對該“國有資產(chǎn)”的全部所有權(quán)（而非國有企業(yè)常用的財產(chǎn)權(quán)），以換取其在合資企業(yè)中的相應(yīng)權(quán)益。經(jīng)驗資后，該資產(chǎn)本身就不再是“國有”了，而是合資企業(yè)這一法人的財產(chǎn)。相對應(yīng)的，國有資產(chǎn)已經(jīng)以中方在合資企業(yè)中的權(quán)益（會計核算時視為中方的長期投資）形態(tài)出現(xiàn)。因此，合資企業(yè)中應(yīng)該沒有“國有資產(chǎn)”，但有“國有權(quán)益”。一定要說國有資產(chǎn)，應(yīng)該是記錄于中方單位賬本中長期投資科目下的有關(guān)投資。因此，國有資產(chǎn)占有單位應(yīng)當(dāng)是中方單位而不是合資企業(yè)。
2、中外合資企業(yè)的下列股權(quán)結(jié)構(gòu)變更行為是否涉及國有資產(chǎn)評估。
（1）中外合資企業(yè)的中方轉(zhuǎn)讓/變更其在中外合資企業(yè)中的部分或全部權(quán)益
如果說，中方向外方或非國有單位轉(zhuǎn)讓的是其在合資企業(yè)的部分或全部權(quán)益，這明顯就是涉及國有資產(chǎn)。然而《國有資產(chǎn)評估管理辦法》、《國有資產(chǎn)評估管理辦法實施細則》以及國有資產(chǎn)管理行政主管部門的規(guī)章或文件中似乎沒有明確這種股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否必須進行評估。[2]直到1997年5月28日對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部和國家工商行政管理局頒布《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》，其中第8條清楚地指出“以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)評估機構(gòu)對需變更的股權(quán)進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認。經(jīng)確認的評估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價依據(jù)�！睂Ψ侵蟹娇毓傻闹型夂腺Y企業(yè)中方轉(zhuǎn)讓/變更其在中外合資企業(yè)中的部分或全部權(quán)益時是否需要進行國有資產(chǎn)評估的問題，一直是一個不太明確的地帶，直到上述規(guī)定頒布實施后才得到一個比較權(quán)威的說法。
筆者認為，無論是中方控股或不控股，只要是涉及國有資產(chǎn)投資所形成的權(quán)益的變動，均應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定進行評估。有關(guān)部門盡快整理或修改現(xiàn)有法規(guī)、規(guī)章，以明確評估的法律依據(jù)，并提供評估實務(wù)中具有操作性的判斷原則和方法，以減少不必要的誤解或誤用。
在涉及外國投資者權(quán)益轉(zhuǎn)讓的評估時，應(yīng)盡可能參照國際評估慣例進行，以保障外國投資者（當(dāng)然還有中方投資者）的合理權(quán)益。必要時，中方單位可以基于內(nèi)部財務(wù)管理或投資股權(quán)管理的理由另行委派評估機構(gòu)，按中國慣例進行評估并提供咨詢意見。從長遠的角度看，我國評估業(yè)在結(jié)合我國具體情況的基礎(chǔ)上，積極吸取國際評估業(yè)的操作經(jīng)驗，并逐步與國際評估慣例接軌將是發(fā)展的趨勢。
（2）中外合資企業(yè)的外方投資者單方以現(xiàn)金增資
單方增資可以理解或者分解為“不增資”的一方先向單方增資的一方轉(zhuǎn)讓部分權(quán)益，然后雙方共同以相等的比例增資。原來“不增資”得一方“增資”的資金來源于轉(zhuǎn)讓部分權(quán)益所應(yīng)得款項。
舉例來說，某中外合資企業(yè)原有注冊資本月100（萬美元，下同），另有留存收益100，其所有者權(quán)益賬面總值為200。其中，中方擁有50%股權(quán)，外方擁有50%股權(quán)。為企業(yè)發(fā)展需要，合資企業(yè)同意由外方單方增資100。如何確定增資后合資雙方的股權(quán)比例就成為關(guān)注的焦點。
為了該項增資事宜，對合資企業(yè)100%權(quán)益的公允市場價值進行了評估，評估結(jié)果為300，其中注冊資本100，留存收益100，商譽100。由于合資雙方的股權(quán)比例為50:50，所以合資雙方各擁有150。
在不考慮控制權(quán)溢價的前提下，這一增資方案有兩種演變方式：
第一種，由外方直接增資100，這時，外方股權(quán)比例增至62.5%，即（150+100）/（300+100），中方股權(quán)比例減至37.5%，即150/（300+100）。這時，企業(yè)的注冊資本增至133，即50/37.5%，另外的67計入資本公積，100%權(quán)益的公允市場價值增至400。
第二種，中方向外方轉(zhuǎn)讓12.5%的股權(quán)，即外方支付37.5（300×12.5%=37.5）。此時注冊資本保持不變，而中方股權(quán)比例變?yōu)?7.5%（50%-12.5%=37.5%），外方股權(quán)比例變?yōu)?2.5%（50%+12.5%=67.5%）。然后，合資雙方按變化后的比例增資，外方增資62.5（100×62.5%=62.5）中方增資32.5（100×32.5%=32.5）。這樣，總注冊資本增至200，100%權(quán)益的市場價值增至400。從實際的增資額來看，外方共投入100，（包括支付中方37.5的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款和增資投入的62.5），中方投入為0（外方支付中方37.5的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款與其增資投入的37.5，兩項相抵），與第一種演變方式相同。
如果按照上述第二種思路，也就是要確定“先轉(zhuǎn)讓”的那一部分權(quán)益的等價價值。一種比較合理的辦法是對有關(guān)企業(yè)現(xiàn)有的凈資產(chǎn)或全部權(quán)益進行評估，以確定新增加的資本可以分享的權(quán)益比例。
由上可見，在單方增資的情況下涉及國有資產(chǎn)投資權(quán)益比例變動必須按有關(guān)規(guī)定進行評估�？梢詫θ�部權(quán)益進行評估，也可以針對性的對真正變動的權(quán)益部分進行評估。
（3）中外合資企業(yè)的外方退出，向中方出售全部或者部分權(quán)益
對這種情況，現(xiàn)有的法規(guī)、規(guī)章仍沒有任何直接的闡述。筆者認為這里所涉及的財產(chǎn)（轉(zhuǎn)讓的是外國投資者的權(quán)益）并非國有資產(chǎn)。因此有關(guān)的交易不需按照《國有資產(chǎn)評估管理辦法》進行評估。如果合資合同章程以有明確約定或雙方協(xié)商約定按中國慣例進行的，應(yīng)另當(dāng)別論。
目前仍有相當(dāng)多的人對以上問題有不同看法，有的甚至不假思索就認定它也必須按《國有資產(chǎn)評估管理辦法》進行評估，其理由也很簡單，就是中方要出現(xiàn)金（即動用國有資產(chǎn)）購買有關(guān)股權(quán)。對此作者認為有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)加以澄清并提供相關(guān)的法律依據(jù)。
筆者認為在《國有資產(chǎn)評估管理辦法》沒有修訂之前，政府部門、業(yè)內(nèi)人士和交易各方可以參照本文的分析，以實事求是的原則就具體項目進行認定，明確是否必須按有關(guān)規(guī)定（包括立項確認）進行評估，以確保交易各方的合理權(quán)益不受侵害。更重要的是，在法律、法規(guī)允許的范圍內(nèi)，盡可能降低交易成本（包括時間成本）。