【案例24】

中國證監(jiān)會在對a上市公司進(jìn)行例行檢查中，發(fā)現(xiàn)以下事實(shí)：

（1）a公司于1995年5月6日由b企業(yè)、c企業(yè)等6家企業(yè)作為發(fā)起人共同以發(fā)起設(shè)立方式成立，成立時的股本總額為8200萬股（每股面值為人民幣1元，下同）。其中b企業(yè)以其擁有的金剛石生產(chǎn)線折股認(rèn)購7000萬股，其他5家發(fā)起人以現(xiàn)金認(rèn)購1200萬股。1998年8月9日，a公司獲準(zhǔn)發(fā)行5000萬股社會公眾股，并于同年10月10日在證券交易所上市。此次發(fā)行完畢后，a公司的股本總額達(dá)到13200萬股。

（2）1999年2月1日，a公司與b企業(yè)簽訂《技術(shù)服務(wù)協(xié)議》，該協(xié)議約定，a公司因使用b企業(yè)所有的金剛石的5項(xiàng)專利而向b企業(yè)每年支付使用費(fèi)500萬元。1999年4月1日a公司召開股東大會，該項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易經(jīng)出席該次大會的股東所代表的13200萬股股權(quán)的98％獲得通過。

（3）1999年9月5日，b企業(yè)將所持a公司股份680萬股轉(zhuǎn)讓給了宏達(dá)公司，從而使宏達(dá)公司持有a公司的股份達(dá)到800萬股。直到同年9月15日，宏達(dá)公司未向a公司報告。

（4）1999年10月6日，a公司董事會召開會議，通過了發(fā)行公司債券的方案和于同年11月25日召開臨時股東大會審議發(fā)行公司債券方案的決定。在如期舉行的臨時股東大會上，除審議通過了發(fā)行公司債券的決議外，還根據(jù)控股股東c企業(yè)的提議，臨時增加了一項(xiàng)增選一名公司董事的議案。

（5）為a公司出具2000年度審計報告的注冊會計師陳某，在2001年3月 10日公司年度報告公布后，于同年3月20日購買了a公司2萬股股票，并于同年4月8日拋售，獲利3萬余元；e證券公司的證券從業(yè)人員李某認(rèn)為a公司的股票具有上漲潛力，于2001年3月15日購買了a公司股票1萬股。

（6）2001年4月1日，a公司召開董事會會議，其中討論通過了a公司擬與關(guān)聯(lián)公司甲進(jìn)行一筆4000萬元的關(guān)聯(lián)交易，經(jīng)查明：該筆交易未經(jīng)獨(dú)立董事張某的認(rèn)可。

（7）2001年7月1日，a公司的股東b企業(yè)向a公司借款4000萬元。經(jīng)查明：獨(dú)立董事張某對此未發(fā)表獨(dú)立意見。

要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）a公司上市后，其股本結(jié)構(gòu)中社會公眾股所占股本總額比例是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（2）a公司1999年4月1日股東大會的表決程序是否有不當(dāng)之處？并說明理由。

（3）b企業(yè)轉(zhuǎn)讓a公司股份的行為以及宏達(dá)公司未向a公司報告所持股份情況的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（4）a公司臨時股東大會通過發(fā)行公司債券的決議和增選一名公司董事的決議是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（5）陳某、李某買賣a公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（6）a公司2001年4月1日董事會會議討論通過的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（7）獨(dú)立董事張某對b企業(yè)的借款事項(xiàng)未發(fā)表獨(dú)立意見是否符合法律規(guī)定？并說明理由。



【案例24答案】

（1）社會公眾股所占股本總額比例符合法律規(guī)定。根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，上市公司中，向社會公開發(fā)行的股份須達(dá)公司股份總額的25％以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15％以上。在本題中，a公司的股本總額為13200萬股，社會公眾股占股本總額的比例為37.88％，符合規(guī)定。

（2）a公司股東大會對關(guān)聯(lián)交易的表決程序有不當(dāng)之處。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的“關(guān)聯(lián)股東”在股東大會審議有關(guān)“關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)”時，不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。在本題中，a公司因使用關(guān)聯(lián)股東b企業(yè)所有的專利而向b企業(yè)每年支付使用費(fèi)500萬元屬于關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，因此在股東大會中關(guān)聯(lián)股東b企業(yè)不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)7000萬股不得計入有效表決總數(shù)。

（3）b企業(yè)轉(zhuǎn)讓a公司股份的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人持有本公司的股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。在本題中，b企業(yè)持有a公司股份的時間已超過了3年，故轉(zhuǎn)讓a公司股份符合法律規(guī)定。宏達(dá)公司未向a公司報告所持股份情況的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，持有一個股份有限公司已發(fā)行的股份5％的股東，應(yīng)當(dāng)在其持股數(shù)額達(dá)到該比例之日起3日內(nèi)向該公司報告，宏達(dá)公司持有a公司發(fā)行股份達(dá)6.06％，應(yīng)當(dāng)向a公司報告。

（4）a公司臨時股東大會通過發(fā)行公司債券的決議符合法律規(guī)定，但增選一名公司董事的決議不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，臨時股東大會不得對通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。

（5）首先，陳某買賣a公司股票的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，為上市公司出具審計報告的人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。陳某是在審計報告公布5日后買賣a公司股票的，故符合法律規(guī)定。其次，李某買賣a公司股票的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券公司的從業(yè)人員在任期或者法定期間內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票。李某為e證券公司從業(yè)人員，故買賣a公司股票不符合法律規(guī)定。

（6）a公司董事會會議討論通過的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)不符合法律規(guī)定。根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，上市公司的重大關(guān)聯(lián)交易（上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或者高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)的5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)當(dāng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，才能提交董事會討論。在本題中，a公司擬與關(guān)聯(lián)公司甲進(jìn)行的4000萬元的關(guān)聯(lián)交易屬于重大關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，才能提交董事會討論。

（7）獨(dú)立董事張某對b企業(yè)的借款事項(xiàng)未發(fā)表獨(dú)立意見不符合法律規(guī)定。根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，上市公司的股東、實(shí)際控制人及關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或者新發(fā)生的總額高于300萬元或者高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)的5％的借款或者其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款，屬于重大事項(xiàng)，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就其發(fā)表獨(dú)立意見。