(一)考試目的
通過對《合同法》總則的考核，測試考生對《合同法》總則規(guī)定的掌握情況，考核考生運(yùn)用總則知識(shí)解決合同訂立、履行和糾紛處理等問題的能力。
(二)考試基本要求
1.掌握以下內(nèi)容
(1)《合同法》的基本原則；
(2)合同的一般條款；
(3)合同成立的情形；。
(4)格式條款的基本規(guī)定；
(5)無效合同的種類和法律后果；
(6)可撤銷、可變更合同的種類和法律后果；
(7)合同履行中的三類抗辯權(quán)；
(8)合同履行中的代位權(quán)和撤銷權(quán)；
(9)一般保證和連帶責(zé)任保證的責(zé)任承擔(dān)方式；
(10)保證責(zé)任的期限；
(11)抵押財(cái)產(chǎn)的范圍；(12)抵押登記的基本要求和效力；
(13)權(quán)利質(zhì)押的標(biāo)的范圍；
(14)債權(quán)、股權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押登記的基本要求和效力；
(15)留置權(quán)的范圍；
(16)留置權(quán)的實(shí)現(xiàn)；
(17)定金設(shè)定的數(shù)量和效力；
(18)合同轉(zhuǎn)讓的基本要求；
(19)合同終止的情形；
(20)違約責(zé)任承擔(dān)的方式；
(21)合同爭議和仲裁的時(shí)效。
2.熟悉以下內(nèi)容
(1)合同的特征；
(2)合同立法的概況；
(3)《合同法》的適用范圍；
(4)合同訂立的形式；
(5)合同訂立的方式；
(6)締約過失責(zé)任；
(7)效力待定合同的種類；
(8)合同履行的一般規(guī)則；
(9)合同的代為履行、提前履行和部分履行規(guī)則；
(10)擔(dān)任保證人的條件；
(11)抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的方式和順序；
(12)動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)；
(13)留置權(quán)的期限；
(14)合同的變更；
(15)違約責(zé)任的構(gòu)成；
(16)涉外合同爭議的法律適用原則；
(17)合同爭議解決的方式。
3.了解以下內(nèi)容
(1)合同履行的原則；
(2)擔(dān)保的種類；
(3)保證責(zé)任的范圍；
(4)抵押的特征；
(5)質(zhì)押合同的效力；
(三)要點(diǎn)內(nèi)容
1.合同的內(nèi)容
合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下主要條款：(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；(2)標(biāo)的；(3)數(shù)量；(4)質(zhì)量；(5)價(jià)款或者報(bào)酬；(6)履行的期限、地點(diǎn)和方式；(7)違約責(zé)任；(8)解決爭議的方法。
2.合同的成立
《合同法》規(guī)定：承諾生效時(shí)合同成立。承諾生效的地點(diǎn)為合同成也的地點(diǎn)。合同的成立具體有以下幾種情況：
(1)當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立，
(2)當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。(3)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定確定。
(4)當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。
(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。
(6)采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。
3.合同的格式條款
格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。
格式條款具有《合同法》規(guī)定的、導(dǎo)致合同無效的情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
4.合同生效的期限
《合同法》規(guī)定：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。另外，當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。
當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。
5.代理人訂立合同的效力
代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)以被代理人名義訂立的合同，若符合合同生效的條件，為有效合同，應(yīng)由被代理人承擔(dān)責(zé)任。
無代理權(quán)人以他人名義訂立合同的行為是一種無權(quán)代理行為，即指元代理權(quán)的人代理他人從事民事行為。這種行為包括行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同的三種情況。無代理權(quán)人以他人的名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。與無代理權(quán)的人簽訂合同的人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示或表示拒絕的，視為拒絕追認(rèn)，該合同不生效。被代理人表示予以追認(rèn)的，該合同對被代理人發(fā)生法律效力。在催告開始至被代理人追認(rèn)之前，該合同的效力處于待定狀態(tài)。
但是，表見代理除外。表見代理是善意相對人通過被代理人的行為，足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)，并基于這種信賴與無權(quán)代理人簽訂合同，由此造成的法律后果由被代理人承擔(dān)的代理制度。
6.無效和可變更可撤銷的合同的效力
無效合同，合同自成立開始即不具有法律約束力。導(dǎo)致合同無效的情況有：
(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；
(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；
(3)以合法形式掩蓋非法目的；
(4)損害社會(huì)公共利益；
(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
合同的無效由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)。合同被確認(rèn)無效后。對其引起的財(cái)產(chǎn)后果按以下三種方法處理：①返還財(cái)產(chǎn)；②賠償損失；③收歸國家所有。
可變更、可撤銷合同是指在訂立時(shí)，當(dāng)事人的意思表示不真實(shí)，或一方當(dāng)事人使對方在違背真實(shí)意思的情況下簽訂的合同，是一種相對無效的合同。這類合同具有以下特征：①可撤銷合同的效力取決于撤銷權(quán)人。②可撤銷的合同在未被撤銷前有效。③被撤銷的合同自始無效。
導(dǎo)致合同町變更、可撤銷的情況有：
(1)重大誤解的合同；
(2)顯失公平的合同；
(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。
7.合同價(jià)格調(diào)整的履行
執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。
8.合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)的履行
合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，在履行過程中可以視不同情況行使同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)。其中，不安抗辯權(quán)是指合同成立后，如果后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有財(cái)產(chǎn)狀況惡化等情況，先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人確有財(cái)產(chǎn)狀況惡化等情況的證據(jù)時(shí)，在后履行債務(wù)。方未履行或未提供擔(dān)保之前有權(quán)拒絕先履行合同�！逗贤ā芬�(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行合同：
(1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；(2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)或抽逃資金，以逃避債務(wù)；
(3)喪失商業(yè)信譽(yù)；
(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的。應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。在后履行義務(wù)一方提供適當(dāng)擔(dān)保后，先履行合同一方應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行，如后履行義務(wù)一方在合理期限內(nèi)，未恢復(fù)履約能力，并且不能提供適當(dāng)擔(dān)保，先履行義務(wù)一方可以解除合同。
9.合同的代為履行
代為履行是由合同以外的第三人代替合同當(dāng)事人履行合同。與合同轉(zhuǎn)讓不同，代為履行并未變更合同的權(quán)利義務(wù)主體，只是改變了履行主體。代為履行有兩種情況，一是當(dāng)事人可以約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)。此時(shí)，因向第三人履行債務(wù)而增加的費(fèi)用，應(yīng)由債權(quán)人承擔(dān)。二是當(dāng)事人可以約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)。此時(shí)，如果第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
10.合同的提前履行和部分履行
債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但如果提前履行不損害債權(quán)人利益的，債權(quán)人不得拒絕。此時(shí)，如因債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的，債權(quán)人則不得拒絕。此時(shí)，因債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
11.合同履行的代位權(quán)和撤銷權(quán)
代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。但是，該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
撤銷權(quán)是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
12.保證
保證的種類有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種，保證應(yīng)當(dāng)通過保證合同的方式訂立，保證合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式，保證人應(yīng)當(dāng)由具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民充當(dāng)。國家機(jī)關(guān)、以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、法人的分支機(jī)構(gòu)和職能部門，小能擔(dān)當(dāng)保證人或者只能在一定條件下?lián)?dāng)保證人。
13.抵押
抵押是債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，將該抵押物作為債權(quán)的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)的時(shí)候，債權(quán)人有權(quán)以該抵押物折價(jià)、或者拍賣、變賣的價(jià)款優(yōu)先受償，。《擔(dān)保法》規(guī)定，抵押物的范圍，包括抵押人所有的房屋和其他地}：定著物等五種。
《擔(dān)保法》還規(guī)定，對以不動(dòng)產(chǎn)和其他需要財(cái)產(chǎn)為抵押物的抵押，采取登記生效的原則。必須辦理抵押登記的財(cái)產(chǎn)有：
(1)無地上定著物的土地使用權(quán)；
(2)城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物；
(3)林木；
(4)航空器、船舶、車輛；
(5)企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)。
14.質(zhì)押
質(zhì)押與抵押的不同：(1)擔(dān)保物的種類不同；(2)是否轉(zhuǎn)移占有權(quán)不同；(3)登記手續(xù)不同；(4)設(shè)置次數(shù)不同；(5)收取孳息不同。
質(zhì)押合同的生效有以下幾種情況：
(1)交付生效；
(2)登記生效；
(3)記載生效；
(4)出質(zhì)人逾期移交質(zhì)物，質(zhì)權(quán)人接受質(zhì)物予以占有的，質(zhì)權(quán)合同自質(zhì)權(quán)人實(shí)際接受質(zhì)物時(shí)生效；質(zhì)權(quán)人若在質(zhì)押合同訂立前已經(jīng)占有質(zhì)物的，不是以實(shí)際占有而生效，應(yīng)當(dāng)在質(zhì)押合同書而訂立時(shí)生效。
質(zhì)押分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押兩種。動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是吼動(dòng)產(chǎn)作為標(biāo)的物設(shè)定質(zhì)權(quán)，權(quán)利質(zhì)押足以財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為標(biāo)的物設(shè)定質(zhì)權(quán)。
15.留置
留置指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，并以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或拍賣、變賣的價(jià)款優(yōu)先受償。留置的特征是：(1)成立上的法定性；(2)財(cái)產(chǎn)占有的事先性；(3)留置物與債權(quán)的關(guān)聯(lián)性。留置權(quán)成立應(yīng)具備四個(gè)條件。
留置權(quán)的適用范圍有保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同、行紀(jì)合同。留置擔(dān)保的范圍包括半債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用。留置權(quán)對留置物的效力范圍，一般包括主物、從物、孳息以及留置物的代位物。
16.定金
定金是為擔(dān)保合同的履行，當(dāng)事人一方在合同訂立時(shí)或合同訂立后履行之前支付給對方的一定數(shù)額的貨幣。定金的特征有：①雙向性；②定金交付后即轉(zhuǎn)移所有權(quán)；③定金合同是實(shí)踐性合同。定金主要有立約定金、成約定金、證約定金、違約定金、解約定金。
17.合同的變更、轉(zhuǎn)讓
合同的變更是指對已經(jīng)依法成立的合同，在承認(rèn)其法律效力的前提下，對其進(jìn)行修改或補(bǔ)充。合同的變更有協(xié)議變更和依法變更兩種。
合同的轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利義務(wù)，轉(zhuǎn)讓給他人的法律行為。合同的轉(zhuǎn)讓，可以分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓三種。
18.合同終止
合同終止即合同權(quán)利義務(wù)終止，是指合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)消滅或者不再履行。合同權(quán)利義務(wù)終止的條件有：
(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；
(2)合同解除；
(3)債務(wù)相互抵消；
(4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；
(5)債權(quán)人免除債務(wù)；
(6)債權(quán)債務(wù)同歸于一人；
(7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。
19.合同的解除
合同的解除是指當(dāng)事人一方在合同規(guī)定的期限內(nèi)未履行、未完全履行或者不能履行合同時(shí)，另一方當(dāng)事人或者發(fā)生不能履行情況的當(dāng)事人可以根據(jù)法律規(guī)定的或者合同約定的條件，通知對方解除雙方合同關(guān)系的法律行為。合同的解除有兩種形式：協(xié)議解除和法定解除�！逗贤ā芬�(guī)定，有下列法定情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：
(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；
(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
(5)法律規(guī)定的其他情形。
20.合同債務(wù)的抵消
當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵消，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)小得抵消的除外。當(dāng)事人主張抵消的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時(shí)生效。抵消不得附條件或者附期限。當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵消。
21.標(biāo)的物的提存
標(biāo)的物的提存，是指由于合同債權(quán)人的原因，債務(wù)人無法向其交付標(biāo)的時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物提交給提存機(jī)關(guān)而消滅債務(wù)的制度。有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：
(1)債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；
(2)債權(quán)人下落不明；
(3)債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人：
(4)法律規(guī)定的其他情形。，
22.違約責(zé)任的構(gòu)成要件和承擔(dān)責(zé)任的方式
違約責(zé)任的構(gòu)成要件：
(1)違約行為客觀存往；
(2)抗辯事由不能成立。
承擔(dān)違約責(zé)任的方式包括：
(1)支付價(jià)款；
(2)繼續(xù)履行合同；
(3)對標(biāo)的物修理、更換、重作、退貨和降價(jià)；
(4)賠償損失；
(5)支付違約金：