合同法概述
合同法是調(diào)整平等主體之間合同關(guān)系的法律規(guī)范的總和。所謂合同關(guān)系，是以商品交換或勞務(wù)給付為標(biāo)的的合同訂立、效力、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止，以及違約責(zé)任等為內(nèi)容的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
合同法的基本原則
合同法的基本原則是適用于合同行為、合同關(guān)系以及合同司法等活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。
1、合同自由原則。合同自由原則是《合同法》第4條規(guī)定的基本原則，也是合同法的首要原則。
所謂合同自由，是指當(dāng)事人可以依法自主自愿地選擇對(duì)方當(dāng)事人，就某一交易活動(dòng)或合同標(biāo)的平等協(xié)商，以約定方式締結(jié)合同的權(quán)利或自由。這一原則，在合同法上稱為契約自由，是資產(chǎn)階級(jí)民法典中的三大基本原則之一。
2、平等、公平原則。平等原則，是指合同當(dāng)事人在交易活動(dòng)中的法律地位平等的原則。這一原則，不是合同法的特有原則，而是民法平等這一基本原則在合同法立法中的反映。所謂公平原則，是指合同當(dāng)事人在交易活動(dòng)中，以公正平允為交易準(zhǔn)則，協(xié)議和確定雙方的合同權(quán)利和合同義務(wù)為內(nèi)容。公平原則也是一項(xiàng)民法基本原則，而非合同法的專有基本原則。
3、誠(chéng)實(shí)信用原則。誠(chéng)實(shí)信用，是指合同當(dāng)事人按照社會(huì)生活中具有普遍意義的公平、真誠(chéng)與恪守信用的規(guī)則進(jìn)行交易活動(dòng)，訂立和履行合同的原則。這一原則也是《民法通則》和民法學(xué)中的一項(xiàng)基本原則。最初，誠(chéng)實(shí)信用主要是一種約束當(dāng)事人行為的道德規(guī)范或者道德規(guī)則。后來，民事立法時(shí)，認(rèn)可了它在調(diào)整當(dāng)事人在民事活動(dòng)時(shí)（包括民事義務(wù)履行時(shí)，以及民事糾紛解決時(shí)）的規(guī)范價(jià)值，從而賦予了它在合同關(guān)系調(diào)整時(shí)基本準(zhǔn)則的功能。
4、守法與合同保護(hù)原則
守法原則，是指合同的訂立、履行、變更和解除、終止，及其內(nèi)容和形式應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的原則。合同受保護(hù)原則，是指依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人非于雙方協(xié)商一致或依法不得變更或者解除合同，以及合同外第三人非依法律規(guī)定不得阻礙合同義務(wù)履行的原則。
合同的內(nèi)容
合同的內(nèi)容是指合同當(dāng)事人在合同關(guān)系中所享有的權(quán)利和義務(wù)，在合同形式上表現(xiàn)為合同的條款。合同條款不僅是判定合同成立與生效的依據(jù)，也是決定合同內(nèi)容的因素。
一、合同條款
1、合同的必要條款與非必要條款
合同條款根據(jù)其是否為合同成立所必需分為必要條款和非必要條款。必要條款是指合同成立所必須具備的條款；非必要條款則指并非合同成立所必須具備的條款。合同的必要條款包括當(dāng)事人、合同的標(biāo)的、數(shù)量以及合意條款。非必要條款是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不必明示的合同條款，除上述合同必要條款之外的其他合同條款均為合同的非必要條款。非必要條款盡管不是成立合同的必要條款，但對(duì)于確定當(dāng)事人在合同中的權(quán)利、義務(wù)仍然有重要意義，因而不能認(rèn)為非必要條款是不重要的合同條款。
2、協(xié)商條款與格式條款
協(xié)商條款是指經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商一致而訂入合同的條款。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。
二、合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)
1、合同權(quán)利。合同權(quán)利也稱為合同債權(quán)，是指一方當(dāng)事人根據(jù)合同請(qǐng)求另一方當(dāng)事人為或不為一定的權(quán)利。合同權(quán)利主要包括以下幾項(xiàng)權(quán)能。
第一，請(qǐng)求權(quán)，即合同債權(quán)人有權(quán)根據(jù)合同要求另一方為或不為一定行為的權(quán)利，理論上稱給付請(qǐng)求權(quán)或請(qǐng)求履行權(quán)。
第二，給付受領(lǐng)權(quán)。它也稱為接受履行的權(quán)利，是指?jìng)鶆?wù)人依據(jù)法律或者當(dāng)事人的約定履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人接受并永久保持履行所得利益的權(quán)利。
第三，保護(hù)請(qǐng)求權(quán)。合同的保護(hù)請(qǐng)求權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求法院或有關(guān)機(jī)關(guān)強(qiáng)制其履行。
第四，處分權(quán)能。它是指?jìng)鶛?quán)人享有的處分債權(quán)的權(quán)利。權(quán)利人原則上均有處分權(quán)，如將合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓、設(shè)定債權(quán)質(zhì)權(quán)，或者抵銷和拋棄債權(quán)（表現(xiàn)為合同債務(wù)的免除）等等，法律一般不予干涉。除此之外，合同權(quán)利還包括合同解除權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán)等。
2、合同義務(wù)。合同義務(wù)，也稱合同債務(wù)，是指合同當(dāng)事人應(yīng)對(duì)方請(qǐng)求為或不為某種行為的法律約束，在法律上體現(xiàn)為一種當(dāng)為性。
（1）給付義務(wù)。所謂給付是指?jìng)鶛?quán)人請(qǐng)求債務(wù)人為或不為的某種特定行為，該種行為既可以是某種作為，如交付貨物或提供勞務(wù)，也可以是不作為，如為所知悉的秘密承擔(dān)保密義務(wù)。
�。�2）附隨義務(wù)。所謂附隨義務(wù)，是指為履行給付義務(wù)或保護(hù)當(dāng)事人人身或財(cái)產(chǎn)利益，在合同發(fā)展過程中基于誠(chéng)實(shí)信用原則而發(fā)生的義務(wù)，如說明、通知、保護(hù)、照顧、保密義務(wù)等。
�。�3）不真正義務(wù)。不真正義務(wù)是指合同相對(duì)人雖不得請(qǐng)求義務(wù)人履行，義務(wù)人違反也不會(huì)發(fā)生損害賠償責(zé)任，而僅使負(fù)擔(dān)此義務(wù)者遭受權(quán)利減損或喪失后果的義務(wù)，理論上也稱間接義務(wù)。如《合同法》第119條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。”
�。�4）先合同義務(wù)與后合同義務(wù)。由法律所規(guī)定、當(dāng)事人在締結(jié)合同過程中因誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的照顧、保護(hù)、忠實(shí)等義務(wù)，民法學(xué)說上稱之為先合同義務(wù)、違反先合同義務(wù)，將導(dǎo)致締約過失責(zé)任的承擔(dān)。在合同履行完畢后，根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，一方有為或不為一定行為的義務(wù)，如保密、競(jìng)業(yè)禁止等義務(wù)，以維護(hù)合同履行效果，或協(xié)助對(duì)方處理合同終了善后事務(wù)，學(xué)說上稱之為后合同義務(wù)。違反后合同義務(wù)，與違反合同義務(wù)后果相同，當(dāng)事人依據(jù)合同法原則承擔(dān)違約責(zé)任。
合同的訂立
一、合同訂立的概念
合同的訂立，是訂立合同雙方當(dāng)事人作出意思表示并達(dá)成一致的一種狀態(tài)。
合同成立的要件
合同成立是合同訂立重要組成部分。由于合同成立反映的是當(dāng)事人自由協(xié)商的結(jié)果，尚不涉及法律的肯定或否定的評(píng)價(jià)，因此，它只需具備以下幾個(gè)要件即已足夠：
1、訂約人。訂約人是實(shí)際訂立合同的人，既可以是未來合同關(guān)系的當(dāng)事人，也可以是合同當(dāng)事人的代理人。
2、意思表示一致。訂約人須就合同條款至少是主要條款達(dá)成合意，合同才成立。
3、合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。要約、承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過的兩個(gè)階段。如果合同沒有經(jīng)過承諾，而只是停留在要約階段，則合同未成立。
二、要約
要約是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出的希望與對(duì)方當(dāng)事人訂立合同的意思表示。
�。ㄒ唬┮s的構(gòu)成要件
1、要約必須是特定人所為的意思表示。要約是要約人向相對(duì)人（受要約人）作出的含有合同條件的意思表示。
2、要約必須向相對(duì)人發(fā)出。要約必須經(jīng)過相對(duì)人的承諾才能成立合同，因此，要約必須是要約人向相對(duì)人發(fā)出的意思表示。
3、要約必須具有締結(jié)合同的目的。要約是一種意思表示，但這種意思表示須具有與受要約人訂立合同的真實(shí)意愿，其外在表現(xiàn)形式為要約人主動(dòng)要求與受要約人訂立合同。
4、要約必須表明一經(jīng)承諾即受拘束的意旨。
5、要約的內(nèi)容必須確定和完整。要約的內(nèi)容必須確定，是指要約的內(nèi)容必須明確，而非含糊不清。
�。ǘ┮s的形式。在合同法理論和實(shí)踐中，一般認(rèn)為要約可以采取口頭形式或者書面形式。所謂口頭形式，就是要約人以直接對(duì)話或者電話等方式向被要約人進(jìn)行要約。所謂書面形式，就是采取交換信函、電報(bào)、電傳、電子數(shù)據(jù)和電子郵件等文字形式來進(jìn)行要約。
�。ㄈ┮s的撤回和撤銷
1、要約的撤回，是指要約人在要約生效之前，欲使其不發(fā)生法律效力的行為。為了尊重要約人的意志和保護(hù)要約人的利益，只要要約撤回的通知先于或同時(shí)與要約到達(dá)受要約人，就可產(chǎn)生撤回的效力。
2、要約的撤銷，是指要約人在要約生效以后，將該項(xiàng)要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。因要約的撤銷往往不利于受要約人，所以只有在符合一定條件時(shí)才被允許，即撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)于受要約人發(fā)出承諾通知前到達(dá)受要約人。但在下列情況下，要約不得撤銷：
�。�1）要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。
�。�2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
三、承諾
所謂承諾，是指受要約人同意接受要約的全部條件的締結(jié)合同的意思表示。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。
�。ㄒ唬┏兄Z的構(gòu)成要件
1、承諾須由受要約人作出
2、承諾須向要約人作出
3、承諾須在合理期限內(nèi)作出
4、承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致
5、承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同
�。ǘ┏兄Z的方式
1、以口頭或書面的方式表示承諾。這種方式是在實(shí)踐中經(jīng)常采用的。一般來說，如果法律或要約中沒有明確規(guī)定必須用書面形式承諾，則當(dāng)事人可以用口頭形式表示承諾。
2、以行為方式表示承諾。這種方式是指要約人盡管沒在通過書面或口頭方式明確表達(dá)其意思，但是通過實(shí)施一定的行為或其他形式作出了承諾，例如，直接發(fā)貨或付款等。
�。ㄈ┏兄Z的消滅
1、承諾的撤回。承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示。
2、合同成立。承諾的效力，本在于要約合成而成立合同，因而合同一旦成立，則承諾自應(yīng)喪失效力。
四、競(jìng)爭(zhēng)締約
�。ㄒ唬┱袠�(biāo)投標(biāo)程序。招標(biāo)投標(biāo)是指由招標(biāo)人向數(shù)人或公眾發(fā)出招標(biāo)通知或招標(biāo)公告，在諸多投票者中選擇中標(biāo)人并與之訂立合同的方式。它分為以下幾個(gè)階段：
1、招標(biāo)階段
2、投標(biāo)階段
3、開標(biāo)、驗(yàn)標(biāo)階段
4、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)階段
5、簽訂合同
�。ǘ┡馁u程序。拍賣是以公開競(jìng)價(jià)的方式，將特定物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給某一競(jìng)買人（即買受人）的買賣方式。按照我國(guó)拍賣法的規(guī)定，拍賣要經(jīng)過以下程序。
第一，委托人與拍賣人簽訂委托拍賣合同。
第二，拍賣人發(fā)布拍賣公告。
第三，競(jìng)買。競(jìng)買是以應(yīng)價(jià)的方式向拍賣人作出應(yīng)買意思表示，其法律性質(zhì)屬于要約。
第四，拍定。拍定是拍賣人在競(jìng)買人的眾多應(yīng)價(jià)中選擇最高者予以接受的意思表示，其法律性質(zhì)屬于承諾。拍賣人一旦拍定，拍賣合同即告成立。
五、強(qiáng)制締約
�。ㄒ唬┫鄬�(duì)的強(qiáng)制締約
相對(duì)而言的強(qiáng)制締約，是指取消了當(dāng)事人不訂立合同的自由，但保留了當(dāng)事人選擇合同相對(duì)方當(dāng)事人的自由；或者相反，保留了當(dāng)事人的不訂立合同的自由，但不允許當(dāng)事人對(duì)相對(duì)方當(dāng)事人進(jìn)行選擇。
第一，在某些情況下，根據(jù)法律規(guī)定，基于社會(huì)整體利益，人們必須承擔(dān)訂立某些合同的義務(wù)，亦即法律取消了當(dāng)事人不訂立合同的自由，但允許當(dāng)事人自由選擇合同相對(duì)方當(dāng)事人。例如，根據(jù)其實(shí)施的行為或從事的職業(yè)，法律強(qiáng)制某些特定的當(dāng)事人實(shí)施責(zé)任保險(xiǎn)，例如汽車駕駛?cè)藛T、建筑人員、公證人、法律顧問等等。
第二，在另一些情況下，雖然當(dāng)事人仍享有訂立合同或不訂立合同的自由，但只要當(dāng)事人決定訂立合同，則其選擇合同相對(duì)方當(dāng)事人的自由即被限制或取消。例如，承租人對(duì)出租房屋享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的規(guī)定，即是一例。
�。ǘ┙^對(duì)的強(qiáng)制締約
絕對(duì)的強(qiáng)制締約，是指當(dāng)事人不訂立合同的自由與選擇相對(duì)方當(dāng)事人的自由的雙重消滅，即當(dāng)事人不僅必須訂立合同，而且只能與特定的人訂立合同。絕對(duì)的強(qiáng)制締約主要由下列原因引起。
1、由當(dāng)事人因違反法律規(guī)定而受到的法律制裁所引起。某些情況下，如果當(dāng)事人拒絕與法律規(guī)定的相對(duì)方當(dāng)事人訂立合同，除追究當(dāng)事人的刑事責(zé)任外，有時(shí)，合同還被法律視為已經(jīng)成立，即視當(dāng)事人已和符合法律規(guī)定的相對(duì)方訂立了合同。例如，如果承租人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)被出租人（出賣人）所規(guī)避，承租人有權(quán)主張出租人向第三人所作的出賣財(cái)產(chǎn)的許諾為無效；同時(shí)，承租人可以取代第三人而成為買賣合同的買受人。
2、由立法和司法解釋所確定的原則所引起。
根據(jù)有關(guān)立法和司法解釋，對(duì)某些享有壟斷權(quán)力的個(gè)人或法人而規(guī)定的原則是，這些當(dāng)事人必須和任何一個(gè)向其提出請(qǐng)求的人訂立合同。其中包括：郵政、電信、電業(yè)、煤氣、天然氣、自來水、鐵路、公共汽車等公用事業(yè)單位。
3、因法律規(guī)定而引起。
某些場(chǎng)合，依法律規(guī)定，只要特定的一方向另一方提出要求，則另一方必須與之訂立合同。
六、附合締約
附合締約，是指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對(duì)方只有附合該條款（意思）方能成立合同的締約方式。因附合締約而成立的合同是格式合同，又稱定型化合同、標(biāo)準(zhǔn)合同、附合合同、定式合同等。
�。ㄒ唬└袷胶贤纳鐣�(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和功能
格式合同的產(chǎn)生具有其經(jīng)濟(jì)上的必然性，它反映了現(xiàn)代化生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的高速度、低耗費(fèi)、高效益的特點(diǎn)，體現(xiàn)了專業(yè)分工的科學(xué)性復(fù)雜性。格式合同之所以日漸普遍，主要有三個(gè)方面的原因：一是法律行為或締約行為的強(qiáng)制傾向；二是締約、履約大量發(fā)生，不斷重復(fù)，企業(yè)利用格式合同作為攫取高額利潤(rùn)的有效工具；三是以大量生產(chǎn)消費(fèi)為內(nèi)容的現(xiàn)代生活關(guān)系，使得企業(yè)與顧客均希望能簡(jiǎn)化締約程序。
�。ǘ⿲�(duì)格式合同的法律規(guī)制
格式合同的特點(diǎn)決定了提供商品或服務(wù)的一方在擬定合同條款時(shí)，經(jīng)常利用其優(yōu)越的經(jīng)濟(jì)地位，制定有利于己而不利于消費(fèi)者的條款，例如，免責(zé)條款、失權(quán)條款、法院管轄地條款等等，對(duì)合同上的風(fēng)險(xiǎn)及負(fù)擔(dān)作不合理的的分配。
格式合同從以下幾個(gè)方面進(jìn)行了規(guī)制：
首先，格式條款的制定應(yīng)當(dāng)遵循公平原則。格式條款的內(nèi)容如果顯失公平，相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷。
其次，格式條款訂入合同應(yīng)當(dāng)遵循特殊規(guī)則。格式條款如欲訂入合同，提供格式條款的一方應(yīng)負(fù)擔(dān)一定的對(duì)合同條款的提示和說明義務(wù)。
再次，格式條款的無效。采用格式條款訂立合同的，相對(duì)人一經(jīng)承諾，合同即告成立。但合同成立以后，要發(fā)生法律效力，尚需具備一定條件，即不得存在阻礙合同發(fā)生效力的無效事由。
最后，格式條款的解釋。格式條款從本質(zhì)上講仍然屬于合同條款，因此仍應(yīng)采納一般合同解釋所應(yīng)遵循的原則。但是，格式條款畢竟與一般合同條款有所區(qū)別，對(duì)它的解釋要遵循一些特殊的原則。
對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
九、締約過失
締約過失是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)而致另一方損失的情形。過錯(cuò)一方因此對(duì)另一方承擔(dān)的責(zé)任，即為締約過失責(zé)任。
�。ㄒ唬┚喖s過失責(zé)任的適用范圍
對(duì)在訂立合同過程中的惡意談判、欺詐和其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為適用締約過失責(zé)任。
1、惡意談判。如果當(dāng)事人假借訂立合同，以損害對(duì)方利益為目的，惡意進(jìn)行磋商，則要承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
2、欺詐。當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，一方故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。
3、訂約過程中其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為范圍比較廣泛，如要約人違反有效要約、一方當(dāng)事人違反初步協(xié)議或違反附隨義務(wù)等。當(dāng)事人因這些行為給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。
合同的效力
合同的效力，又稱合同的法律效力，它是指依法成立的合同具有法律賦予的拘束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。
合同效力的內(nèi)容是指法律賦予依法成立的合同拘束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。具體來說，合同效力的內(nèi)容主要體現(xiàn)在如下兩個(gè)方面。
第一，合同對(duì)當(dāng)事人的拘束力。
第二，合同對(duì)第三人的拘束力。根據(jù)合同相對(duì)性的原則，合同的效力只及于合同雙方當(dāng)事人，一般不具有對(duì)合同關(guān)系外的第三人的拘束力。但是，在實(shí)踐中，合同的履行常常受到第三人的影響。例如，第三人非法引誘債務(wù)人不履行義務(wù)。
一、合同的生效要件
1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。行為人具有相應(yīng)的民事行為能力的要件，在學(xué)理上又被稱為有行為能力原則或主體合格原則。
2、意思表示真實(shí)。所謂意思表示，是指行為人將其產(chǎn)生、變更和終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的意思表示于外部的行為。意思表示真實(shí)，是指表意人的表示行為應(yīng)當(dāng)真實(shí)反映其內(nèi)心的效果意思。
3、不違反法律或者社會(huì)公共利益。從法律上看，合同不違反法律是指合同不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。所謂強(qiáng)制性規(guī)定，是指當(dāng)事人必須遵守、不得通過協(xié)商加以改變的規(guī)定。合同不違反法律，主要是指合同的內(nèi)容合法，即合同的各項(xiàng)條款都必須符合法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
合同不僅應(yīng)符合法律規(guī)定，而且在內(nèi)容上不得違反社會(huì)公共利益。社會(huì)公共利益是一個(gè)抽象的概念，凡我國(guó)社會(huì)生活的政治基礎(chǔ)、社會(huì)秩序、道德準(zhǔn)則和風(fēng)俗習(xí)慣等，均可列入其中，它的法律地位與國(guó)外立法例中的公共秩序及善良風(fēng)俗有相似之處。
4、合同的內(nèi)容必須確定和可能
合同內(nèi)容確定，是指合同內(nèi)容在合同成立時(shí)必須確定，或者必須處于將來履行時(shí)可以確定的狀態(tài)�；蛘咭勒辗山灰琢�(xí)慣和商業(yè)慣例確定合同的內(nèi)容；或者由法院或仲裁機(jī)構(gòu)，依據(jù)對(duì)合同行為的解釋，能夠最終確定合同的內(nèi)容。合同的內(nèi)容不但必須確定，而且必須可能。合同的內(nèi)容可能，是指合同所規(guī)定的特定事項(xiàng)在客觀上有實(shí)現(xiàn)的可能性。內(nèi)容可能又稱為標(biāo)的可能。
二、無效合同
�。ㄒ唬o效合同的概念。所謂無效合同是相對(duì)于有效合同而言的，它是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其嚴(yán)重欠缺有效要件，因而絕對(duì)不許按當(dāng)事人合意的內(nèi)容賦予法律效果的情形。
�。ǘo效合同的原因有幾項(xiàng)：
第一，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益。
第二，惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益。
第三，以合法形式掩蓋非法目的。以合法形式掩蓋非法目的，是指當(dāng)事人訂立的合同在形式上是合法的，但在締約目的和內(nèi)容上是非法的。
第四，違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定。
第五，違反社會(huì)公共利益。
三、可撤銷合同
�。ㄒ唬┛沙蜂N合同的概念�？沙蜂N合同是指存在可撤銷原因的合同。所謂撤銷，是指因意思表示不真實(shí)，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。
（二）可撤銷合同與無效合同的區(qū)別
盡管無效合同和可撤銷合同都會(huì)因被確認(rèn)無效或被撤銷而使合同自始不生效力，但是無效合同與可撤銷合同仍存在明顯的區(qū)別。具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
第一，從內(nèi)容上看，可撤銷合同主要涉及意思表示不真實(shí)的問題。
第二，可撤銷合同在未被撤銷以前仍然是有效的，而且根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律撤銷權(quán)人亦可以不要求撤銷合同，而僅要求變更合同部分內(nèi)容。
第三，對(duì)可撤銷合同來說，撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)必須符合規(guī)定的期限；超過該期限，合同即為有效。但是，無效合同因其為當(dāng)然無效，不存在著期限的限制問題。
�。ㄈ┖贤沙蜂N的原因
1、欺詐。欺詐是指以使他人陷于錯(cuò)誤并因此為意思表示為目的，故意陳述虛偽事實(shí)或者隱瞞真實(shí)情況的行為。
2、脅迫。所謂脅迫，是以將來要發(fā)生的損害或以直接誘因加損害相威脅，使對(duì)方產(chǎn)生恐懼并因此而訂立合同。
3、乘人之危。所謂乘人之危，是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要強(qiáng)迫對(duì)方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真意的意思表示。乘人之危的合同應(yīng)具備如下要件：
（1）一方乘對(duì)方危難或急迫之際逼迫對(duì)方。
�。�2）受害人出于危難或急迫而訂立了合同。
�。�3）不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度。
4、重大誤解。重大誤解，是指行為人作出意思表示時(shí)，對(duì)涉及合同法律效果的重要事項(xiàng)存在著認(rèn)識(shí)上的顯著缺陷，其后果是使行為人受到較大的損失，以至于根本達(dá)不到締約目的。
5、顯失公平。顯失公平，是指雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)明顯不對(duì)等，使一方遭受重大不利。一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反等價(jià)有償原則的，可以認(rèn)定為顯失公平。
�。ㄋ模┏蜂N權(quán)及其行使。撤銷權(quán)是指撤銷權(quán)人依其單方的意思表示使合同等法律行為溯及既往地消滅的權(quán)利。撤銷權(quán)人必須在規(guī)定的期間內(nèi)行使撤銷權(quán)。我國(guó)《合同法》第55條第1款也作出了明確規(guī)定，即具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅�？沙蜂N合同一旦撤銷，則從行為開始時(shí)起無效。
四、效力待定的合同
�。ㄒ唬┬ЯΥǖ暮贤攀�。效力待定的合同是指欠缺有效要件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力的合同，有權(quán)人在一定期間內(nèi)不予追認(rèn)，合同便歸于無效。
（二）效力待定合同的種類。效力待定合同包括限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同、無權(quán)代理人訂立的合同、無處分權(quán)人訂立的合同等。
1、限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同
除純獲利益的合同、日常生活和學(xué)習(xí)所必需的合同、處分自有財(cái)產(chǎn)的合同、經(jīng)法定代理人許可為獨(dú)立營(yíng)業(yè)以外，其他合同均不許限制民事行為能力人獨(dú)立訂立，而應(yīng)由其法定代理人代為訂立。一旦獨(dú)立訂立，就須經(jīng)法定代理人追認(rèn)，否則，不生效力。
2、無權(quán)代理人訂立的合同
無權(quán)代理人以被代理人名義與相對(duì)人訂立合同，非經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)于被代理人不發(fā)生法律效力，除非構(gòu)成表見代理。
3、無權(quán)處分人訂立的合同
無權(quán)處分人與相對(duì)人訂立了處分他人財(cái)產(chǎn)權(quán)的合同，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或行為人于訂立合同后取得處分權(quán)時(shí)，合同自始有效。行為人未取得處分權(quán)，權(quán)利人又不追認(rèn)的，合同無效。但該無效不得對(duì)抗善意第三人。
五、合同無效或被撤銷的后果
1、返還財(cái)產(chǎn)。返還財(cái)產(chǎn)是指合同當(dāng)事人在合同被確認(rèn)無效和被撤銷以后，對(duì)已交付給對(duì)方的財(cái)產(chǎn)享有返還請(qǐng)求權(quán)，而已經(jīng)接受財(cái)產(chǎn)的當(dāng)事人則有返還財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。
2、賠償損失。合同被確認(rèn)無效或被撤銷以后，有過錯(cuò)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因合同無效或被撤銷而遭受的損失，如果當(dāng)事人雙方都有過錯(cuò)，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)各自相應(yīng)的責(zé)任。
合同的保全
合同保全也稱為合同的對(duì)外效力，是指法律為防止債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少給債權(quán)人權(quán)利帶來損害而設(shè)置的合同的一般擔(dān)保形式，包括債權(quán)人代位權(quán)和債權(quán)人撤銷權(quán)。其目的在于保持債務(wù)人自身的償債能力，對(duì)債權(quán)人不能獲清償起預(yù)防和補(bǔ)救作用。
一、代位權(quán)
《合同法》第73條規(guī)定，債權(quán)人代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。
�。ㄒ唬┐粰�(quán)的構(gòu)成要件
代位權(quán)為一種可能權(quán)，它僅在法律規(guī)定的特定情形下才能發(fā)生。代位權(quán)的發(fā)生需具備下列要件。
1、債務(wù)人對(duì)第三人享有到期債權(quán)
債權(quán)人行使代位權(quán)必須以債務(wù)人對(duì)第三人享有一定的權(quán)利為前提，如果債務(wù)人不享有一定的權(quán)利，債權(quán)人就無從代位行使。
2、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)
債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，是指?jìng)鶆?wù)人應(yīng)當(dāng)行使而不行使。
3、債權(quán)人有保全其債權(quán)的必要。
債務(wù)人雖怠于行使到期債權(quán)，但對(duì)于債權(quán)人的債權(quán)并無影響時(shí)，債權(quán)人亦無代位權(quán)。只有在債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)的結(jié)果，有使債權(quán)人的債權(quán)發(fā)生不獲清償之虞時(shí)，債權(quán)人才有保全其債權(quán)的必要。
4、債務(wù)人已陷于遲延。債務(wù)定有履行期的，債務(wù)人屆期不履行，即構(gòu)成遲延；債務(wù)未定履行期的，經(jīng)債權(quán)人催告后，債務(wù)人仍不履行的，才構(gòu)成遲延。
�。ǘ﹤鶛�(quán)人代位權(quán)的行使
行使的方法：根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)必須向人民法院提出申請(qǐng)。
行使的范圍：債權(quán)人行使代位權(quán)，以促使債權(quán)人的債權(quán)為限。
二、撤銷權(quán)
撤銷權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人所為有害債權(quán)的行為，得請(qǐng)求人民法院予以撤銷的權(quán)利。
（一）、債權(quán)人撤銷權(quán)的主體。債權(quán)人撤銷權(quán)的主體，為因債務(wù)人的有害行為而受其害的債權(quán)人。債權(quán)人為數(shù)人時(shí)，各債權(quán)人得共同行使此權(quán)利，也可以各自獨(dú)立行使，但對(duì)于債務(wù)人的同一處分行為，不得行使多次撤銷權(quán)。
�。ǘ�、債權(quán)人撤銷權(quán)的構(gòu)成要件
《合同法》第74條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。”據(jù)此可知，債權(quán)人撤銷權(quán)的構(gòu)成要件，因債務(wù)人所為的行為不同而有區(qū)別。對(duì)此可以作如下概括：對(duì)于債務(wù)人放棄債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，只需具備有害債權(quán)這一客觀要件即可；對(duì)于債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，除須具備有害債權(quán)這一客觀要件以外，還須受讓人有損害債權(quán)的惡意。
�。ㄈ鶛�(quán)人撤銷權(quán)的行使
1、行使的方法
根據(jù)《合同法》第74條的規(guī)定，債權(quán)人行使撤銷權(quán)，必須向人民法院提出申請(qǐng)。
2、行使的范圍。撤銷權(quán)行使的范圍，原則上應(yīng)以該撤銷權(quán)人自己的債權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)，即使另有其他債權(quán)人存在，也不得超過自己的債權(quán)額行使撤銷權(quán)。因而債務(wù)人有害債權(quán)的行為的標(biāo)的，較債權(quán)人的債權(quán)額為多時(shí)，如其標(biāo)的可以分割，則只能于債權(quán)額的范圍內(nèi)，對(duì)債務(wù)人的行為為一部分的撤銷；但是，如其標(biāo)的不可分割，或有其他債權(quán)人加入分配，則行使撤銷權(quán)的債權(quán)人也可以超過自己的債權(quán)額請(qǐng)求人民法院予以撤銷。
3、債權(quán)人撤銷權(quán)的效力。債權(quán)人行使撤銷權(quán)，其效力依法院判決的確立而產(chǎn)生，并對(duì)債務(wù)人、受讓人或轉(zhuǎn)得人、其他債權(quán)人均產(chǎn)生效力。
4、債權(quán)人撤銷權(quán)的消滅
債權(quán)人撤銷權(quán)除因債權(quán)請(qǐng)求權(quán)的消滅或因撤銷權(quán)的行使而消滅外，還可因一定期間的經(jīng)過而消滅。根據(jù)《合同法》第75條的規(guī)定：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。”
合同的解釋
合同解釋是闡明合同關(guān)系的內(nèi)容，從而確定當(dāng)事人在合同中權(quán)利、義務(wù)的活動(dòng)。
合同解釋，涉及如下三個(gè)層次：
第一，當(dāng)事人所訂立的合同究竟屬于何種合同。
第二，合同是否成立。
第三，合同條款的解釋。當(dāng)事人對(duì)合同規(guī)定了怎樣的內(nèi)容，條款含義如何，是否合乎法律的規(guī)定；條款間是否存在沖突或者不完備情形；等等。這是合同解釋的重點(diǎn)。
一、合同解釋的規(guī)則
1、文義解釋規(guī)則。文義解釋是指依合同所用語言文字的字面含義進(jìn)行解釋的規(guī)則。合同一般總是以一定的語言文字形成合同條款，并使合同內(nèi)容得以固定。因而，要明確當(dāng)事人在合同中如何確定其權(quán)利義務(wù)，首先必須明確這些語言文字的含義。
2、整體解釋規(guī)則。整體解釋又稱體系解釋，是指合同各個(gè)條款應(yīng)作相互解釋，以確定各個(gè)合同條款在整個(gè)合同中的正確含義。
整體解釋規(guī)則有以下例外：（1）締約目的條款具有優(yōu)先性。（2）合同條款間的沖突不能調(diào)和時(shí)，應(yīng)依專門條款優(yōu)于一般條款、主要條款優(yōu)于次要條款、使合同有效的條款優(yōu)于使合同無效的條款進(jìn)行取舍。（3）當(dāng)事人如果明確規(guī)定了條款沖突的解決意見，則應(yīng)當(dāng)尊重這些意見。
3、目的性規(guī)則。所謂合同的目的，是指當(dāng)事人訂立合同所要實(shí)現(xiàn)的期望。適用這一規(guī)則，應(yīng)注意以下問題。
第一，合同目的應(yīng)依當(dāng)事人共同意愿確定。
第二，合同目的條款具有優(yōu)先性。
第三，合同漏洞的補(bǔ)充應(yīng)當(dāng)合乎合同目的。
4、合同解釋規(guī)則。合同解釋是對(duì)解釋結(jié)果的規(guī)則要求，具體而言是指如下幾點(diǎn)。
第一，合同條款與合同陳述應(yīng)作不同解釋要求。
第二，由于合同是雙方當(dāng)事人意思合致的本質(zhì)決定，如果既有格式條款又有協(xié)商條款，協(xié)商條款的效力應(yīng)優(yōu)于格式條款。
第三，合同解釋規(guī)則還要求：合同條款有兩種或兩種以上解釋時(shí)，應(yīng)取對(duì)雙方都有利的解釋；可作有效解釋也可作無效解釋時(shí)，應(yīng)作有效解釋；條款含義不明或有歧義時(shí)，應(yīng)作不利于條款提出者或合同起草者的解釋，或者不利于債權(quán)人的解釋（無償合同例外）。
5、依交易慣例和誠(chéng)實(shí)信用原則解釋的規(guī)則
交易慣例是指某地區(qū)或某行業(yè)從事交易的慣常做法。依誠(chéng)實(shí)信用原則解釋合同是以一個(gè)善意的誠(chéng)實(shí)守信的人的角度去解釋合同的規(guī)則。誠(chéng)實(shí)信用原則作為合同法的基本原則，一方面產(chǎn)生當(dāng)事人的附隨義務(wù)，另一方面又是明確和補(bǔ)充合同內(nèi)容的依據(jù)，所以各國(guó)法律均將其規(guī)定為合同解釋的原則。
上述解釋規(guī)則，以文義解釋為基礎(chǔ)，整體解釋作為對(duì)文義解釋的限制，目的解釋和合理解釋是對(duì)解釋結(jié)果的要求，而按交易慣例和誠(chéng)實(shí)信用原則解釋則起補(bǔ)充作用。
二、格式條款的解釋
格式條款在產(chǎn)生上與普通合同條款相比較存在特殊性，為實(shí)現(xiàn)對(duì)格式條款的法律規(guī)制，在解釋上也相應(yīng)存在一定的特殊性原則。
第一，客觀統(tǒng)一的解釋原則。對(duì)格式條款中的特殊（專門）術(shù)語或文句的解釋，應(yīng)以一般合理的人平均的合理理解為標(biāo)準(zhǔn)加以解釋，而非按該術(shù)語或文句本身的含義進(jìn)行解釋。
第二，限制解釋原則。它是指對(duì)格式條款所沒有規(guī)定的事項(xiàng)，不得依推理的方法類推其他條款的規(guī)定以擴(kuò)張其適用范圍或補(bǔ)充其規(guī)定的欠缺，而應(yīng)依法律加以補(bǔ)充或依補(bǔ)充的合同解釋方法加以補(bǔ)充。
第三，合理解釋原則。不論怎樣解釋合同，應(yīng)當(dāng)使解釋結(jié)果公平合理。對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
合同的變更與轉(zhuǎn)讓
一、合同的變更
�。ㄒ唬┳兏暮x
廣義的包括合同的轉(zhuǎn)讓。
狹義的指合同有效成立后，尚未履行或尚未完全履行之前，當(dāng)事人就其內(nèi)容進(jìn)行修改和補(bǔ)充。
�。ǘ┳兏臈l件
1、當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。
2、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。
（三）合同變更的法律后果
1、合同變更對(duì)已履行部分不具有溯及力；
2、合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。
二、合同的轉(zhuǎn)讓
（一）轉(zhuǎn)讓的含義
合同當(dāng)事人一方依法將其合同權(quán)利或義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。分為權(quán)利轉(zhuǎn)讓、義務(wù)轉(zhuǎn)讓（轉(zhuǎn)移）、權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓（概括轉(zhuǎn)讓）。
1、權(quán)利轉(zhuǎn)讓不同于清償代位
清償代位指與債的履行有利害關(guān)系的第三人在為債務(wù)人作出清償后而取得代位權(quán)。
2、債務(wù)轉(zhuǎn)移不同于代替履行
債務(wù)承擔(dān)是指基于債權(quán)人、債務(wù)人與第三人之間達(dá)成的協(xié)議將債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)。第三人成為新債務(wù)人或加入合同關(guān)系成為共同債務(wù)人（部分轉(zhuǎn)移的情形）。代替履行是指第三人未與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議而自行代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)。第三人只是作為債務(wù)履行的輔助人，而非合同當(dāng)事人。
3、概括轉(zhuǎn)讓不同于轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)租行為。
轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)租不終止原合同關(guān)系。
合同轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致原合同關(guān)系消滅，新合同關(guān)系產(chǎn)生。
�。ǘ┖贤D(zhuǎn)讓的條件
1、受讓人主體資格合法
2、轉(zhuǎn)讓的債權(quán)債務(wù)具有可轉(zhuǎn)讓性
不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利：
�。�1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓（如與特定人身相聯(lián)系）；
�。�2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；
�。�3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。
3、債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外