第五專題 辯護與代理
一、辯護人的范圍：
1.犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護人。下列的人可以被委托為辯護人：
a.律師；
b.人民團體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人；
c.犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友。
2.不能擔任辯護人的人：
a.被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人。特別注意緩刑和主刑執(zhí)行完畢正在執(zhí)行剝奪政治權(quán)利等附加刑的人，也不得擔任辯護人；
b.依法被剝奪、限制人身自由的人。如被采取逮捕、拘留、監(jiān)視居住、取保候?qū)彽刃淌略V訟牽制措施；
c.無限；
d.法院、檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員（律師法：離職兩年內(nèi)不能當辯護人）；干擾項：人大
e.本院的人民陪審員；
f.與本案審理結(jié)果有關(guān)的利害關(guān)系人；
g.外國人或無國籍人。（某人在中國犯罪，父母是日本人，叔叔是中國人，則叔叔可當辯護人，但司法解釋、教材認為父母可以）
后四項如果是被告的近親屬或者監(jiān)護人，由被告人委托擔任辯護人的，法院可以準許。
實際上證人不能當辯護人。
二、辯護人的權(quán)利與義務(wù)：
1.一般規(guī)定：辯護人的責任是根據(jù)事實和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。
辯護人了解到嫌疑人有其它犯罪行為，則辯護人不能揭發(fā)，不能拒絕辯護，可以建議嫌疑人坦白、作無罪辯護，也可以繼續(xù)辯護。
辯護人介入訴訟開始的時間
第33條：自訴案件，被告人的辯護人隨時可以介入刑事訴訟；公訴案件，必須等到進入審查起訴以后，犯罪嫌疑人的辯護人才能夠介入訴訟。
第96條：偵查階段聘請律師開始的時間：
�。�1）犯罪嫌疑人被第一次訊問之后；
�。�2）犯罪嫌疑人被采取強制措施之日起。
兩個開始時間是并列的，不是同時具備的。
偵查階段只允許犯罪嫌疑人聘請律師。
偵查階段接受聘請的律師兩項權(quán)利：
�。�1）有權(quán)向偵查人員了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名；
�。�2）有權(quán)和在押的犯罪嫌疑人會見。
四項職責：
�。�1）為犯罪嫌疑人提供法律咨詢；
�。�2）代理申訴；
�。�3）代理控告；
�。�4）在犯罪嫌疑人被逮捕以后，為犯罪嫌疑人申請取保候?qū)彙?br> �、僦挥性诜缸锵右扇吮淮兑院蟛拍軌蛏暾�，而且此處指的是律師。
�、谑芷嘎蓭熞宰约旱拿x申請取保候?qū)彙?br> ③申請取保候?qū)彌]有對錯之分，是受聘律師的權(quán)利。
2. 查抄復(fù)制資料：
a.審查起訴期間：辯護律師自檢察院對案件審查起訴之日起，有權(quán)查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。其他辯護人經(jīng)檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。
b.審判期間：辯護律師自法院受理案件之日起，有權(quán)查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實的材料，可以同在押的被告人會見和通信。其他辯護人經(jīng)法院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的被告人會見和通信。
c.審判委員會和合議庭的討論記錄及有關(guān)其他案件的線索材料，辯護律師和其他辯護人不得查閱、摘抄、復(fù)制。
d.在法庭審理過程中，辯護律師在提供被告人無罪或者罪輕的證據(jù)時，認為在偵查、審查起訴過程中偵查機關(guān)、檢察院收集的證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料需要在法庭上出示的，可以申請法院向檢察院調(diào)取該證據(jù)材料，并可以到法院查閱、摘抄、復(fù)制該證據(jù)材料。
3. 會見犯罪嫌疑人：
a.辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人，偵查機關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場。
b.辯護律師在偵查階段會見犯罪嫌疑人的，如果涉及國家秘密（是指案情或者案件性質(zhì)涉及國家秘密的案件，不能因刑事案件偵查過程中的有關(guān)材料和處理意見需保守秘密而作為涉及國家秘密的案件），應(yīng)當經(jīng)偵查機關(guān)批準；不涉及國家秘密的，可以不經(jīng)批準。
c.律師提出會見犯罪嫌疑人的，應(yīng)當在48小時內(nèi)安排會見，對于組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織罪、組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動組織罪或者走私犯罪、毒品犯罪、貪污賄賂犯罪等重大復(fù)雜的兩人以上的共同犯罪案件，律師提出會見犯罪嫌疑人的，應(yīng)當在5日內(nèi)安排會見。
d.在偵查階段，律師會見在押的犯罪嫌疑人，偵查機關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場。審查起訴階段和審判階段律師會見在押犯罪嫌疑人和被告人的，檢察院、法院不派員在場。
e.被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人會見其聘請的律師不需要經(jīng)過批準。
4.收集證據(jù)：（其他辯護人無此權(quán)利和會見與通信權(quán)利）
a.辯護律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請檢察院、法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請法院通知證人出庭作證。
b.辯護律師經(jīng)檢察院或者法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。（注意以上兩點的區(qū)別）
c.對于辯護律師申請檢察院、法院收集、調(diào)取證據(jù)，檢察院、法院認為需要調(diào)查取證，應(yīng)當由檢察院、法院收集、調(diào)取證據(jù)，不應(yīng)向律師簽發(fā)準許調(diào)查決定書，讓律師收集、調(diào)取證據(jù)。
5.義務(wù)：辯護律師和其他辯護人，不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供，不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進行其他干擾司法機關(guān)訴訟活動的行為。違反前款規(guī)定的，應(yīng)當依法追究法律責任。
三、辯護人的委托：
委托辯護是原則，自行辯護和指定辯護是例外。
1.一般規(guī)定：
a.一名被告人委托辯護人不得超過兩人。
b.在共同犯罪的案件中，一名辯護人不得為兩名以上的同案被告人辯護。
同一個律師能不能為兩個同案被告人擔任辯護人？注意：要看同案被告人有沒有共犯關(guān)系。如果同案被告人存在共犯關(guān)系，絕對不允許一個律師為兩個共犯擔任辯護人，同時擔任不行，先后擔任也不行。如果兩個同案被告人沒有共犯關(guān)系，同一個律師可以為他們擔任辯護人。
2.委托時間：
a.公訴案件自案件移送審查起訴之日起，犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。
b.自訴案件的被告人有權(quán)隨時委托辯護人。
3.檢察院、法院的通知義務(wù)：
a.檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。
b.法院自受理自訴案件之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當告知被告人有權(quán)委托辯護人。
四、指定辯護（只適用于審判階段）：
a.法院應(yīng)當為以下沒有委托辯護人的被告人指定承擔法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護：
�。ㄒ唬┍桓嫒耸敲�、聾、啞或者限制行為能力的人。
�。ǘ╅_庭審理時不滿18周歲的。
�。ㄈ┛赡鼙慌刑幩佬痰�。
b.法院可以為以下沒有委托辯護人的被告人指定承擔法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護：
�。ㄒ唬┕V人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的；
�。ǘ┕餐缸锇讣校渌桓嫒艘盐修q護人的；
�。ㄈ┚哂型鈬鴩娜耍�
�。ㄋ模┌讣兄卮笊鐣绊懙�；
（五）法院認為起訴意見和移送的案件證據(jù)材料可能影響正確定罪量刑的。
指定辯護的對象是承擔法律援助的律師。
五、辯護人的變更：
a.被告人當庭拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人的，應(yīng)當同意；
b.被告人要求法院另行指定辯護律師，合議庭可以同意；
c.被告人要求另行委托辯護人或要求法院另行指定辯護律師被允許，重新開庭后，如果被告人再次當庭拒絕新的辯護人或指定律師，合議庭應(yīng)視情況分別處理：
（一）被告人是成年人的，可以準許，但不能再委托辯護人，法院也不再指定辯護律師，被告人可以自辯；
�。ǘ┍桓嫒耸敲�、聾、啞人或限制行為能力人、開庭時不滿18周歲的未成年人以及可能被判處死刑的人，不予準許。
d.辯護人依照有關(guān)規(guī)定拒絕繼續(xù)為被告人辯護的，合議庭應(yīng)當準許，如果被告人要求另行委托辯護人，延期審理。
六、訴訟代理人的刑事代理：（比較辯護人的委托）
1.比較概念：
a. 訴訟代理人的資格與辯護人相同。
b. 訴訟代理人與法定代理人的區(qū)別。（與民訴比較）
2.委托時間和委托解除：
a.公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。等于辯護人介入訴訟開始時間
b.自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，有權(quán)隨時委托訴訟代理人。根據(jù)這一規(guī)定，對自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人委托訴訟代理人不應(yīng)當限定為在“開庭審判前”。
c.委托人有權(quán)改變委托內(nèi)容或者解除代理權(quán)，代理人也可以依法拒絕代理，從而導(dǎo)致代理權(quán)限的變更或解除。
c.檢察院、法院的通知義務(wù)：
a.檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當告知被害人及其法定代理人或者其近親屬、附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。
b.法院自受理自訴案件之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當告知自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。
第六專題、刑事證據(jù)
1.證據(jù)的種類：
�。�1）物證、書證：
兩者對案件的證明方式是不一樣的，物證以三種方式（存在狀態(tài)，如筆記本電腦位于桌上；其外部特征，如刀傷；內(nèi)部屬性，如胃內(nèi)有劇毒農(nóng)藥），書證非此三種方式，以其記載的內(nèi)容或所表述的思想，如貪污案件中的帳冊，反動標語。若材料非以其記錄內(nèi)容，而以存在狀態(tài)與案件有關(guān)時為物證；并非所有書證都要寫在紙上，如交通事故后，現(xiàn)場有一塊碑，碑上記錄地名，則碑為書證，若車撞歪了碑，則碑為物證。
（2）證人證言（3）被害人陳述
（4）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解：
對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據(jù)充分確實的，可以認定被告人有罪和處以刑罰。同案被告人之間不能互為證人證言（這樣是達到自證其罪的效果）。
�。�5）鑒定結(jié)論：
以鑒定人的名義做出；
刑訴法第121條規(guī)定，偵查過程中做為定案根據(jù)的鑒定結(jié)論應(yīng)當告之被告人，被害人；被告人、被害人認為有疑問，有權(quán)申請重新鑒定或補充鑒定。
鑒定結(jié)論是證據(jù)當中的一種，不是判決，是否采用由司法機關(guān)進行判斷。
�。�6）勘驗、檢查筆錄：固定勘驗、檢查過程的文字材料，原因是我國警察不出庭作證。
�。�7）視聽資料：種類：錄音、錄像資料和計算機數(shù)據(jù)盤。
實踐中新的出示證據(jù)的方式，如幻燈片，打印的證人證言？？不應(yīng)如此
客觀性：客觀存在的事實，不是主觀想象、猜測和捏造的事物；
關(guān)聯(lián)性：與案件事實有實質(zhì)性聯(lián)系；
法律性：任何證據(jù)都必須依照法定程序收集；（刑訴法規(guī)定嚴禁刑訊逼供、誘供，非法方式收集的三類證據(jù)，不作證據(jù)使用）任何證據(jù)都必須采取法定的形式，每一種證據(jù)都必須按照特定的要求以其法定形式表現(xiàn)出來（決定證據(jù)的形式不在于內(nèi)容，而在于載體，例如張三和李四起爭執(zhí)，張三槍殺李四，張三供述殺李四（犯罪嫌疑人供述），隔壁王五描述張三槍殺李四（證人證言），開庭時張三承認以該槍殺李四（槍為物證））；一切證據(jù)必須在法庭上查證屬實后做為定案的根據(jù)（質(zhì)證）。
2.證據(jù)的分類和區(qū)別：
�。�1）物證與書證：
�。�2）原始證據(jù)和傳來證據(jù)：
只要有司法人員接觸，則為原始證據(jù)，不是以法官為標準。
�。�3）有罪證據(jù)和無罪證據(jù)：
�。�4）言詞證據(jù)和實物證據(jù)：鑒定結(jié)論，書面化的個人意見；證人證言；犯罪嫌疑人供述；視聽資料反映言詞的，屬言詞證據(jù)，反映實物的，屬實物證據(jù)。
�。�5）直接證據(jù)和間接證據(jù)：直接證據(jù)所包含的信息量能否指出犯罪人是誰？能，則為直接，不能，則為間接。張三看見王五殺李四，則為直接證據(jù)，現(xiàn)場提取一枚王五指紋，指紋是間接證據(jù)。
3.證據(jù)的原則：
a.對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據(jù)充分確實的，可以認定被告人有罪和處以刑罰。同案被告人之間不能互為證人證言（這樣是達到自證其罪的效果）。
b.以刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)（三類：證人證言，被害人陳述，犯罪嫌疑人被告人的供述（不包括辯解））不能作為定案的根據(jù)。
c.證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護人雙方訊問、質(zhì)證，聽取各方證人的證言并且經(jīng)過查實以后，才能作為定案的根據(jù)。法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時候，應(yīng)當依法處理。
d. 傳來證據(jù)和間接證據(jù)的運用規(guī)則。
4.證人：
a. 凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。
b.生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達的人，不能作證人。但聾、啞人陳述看到的情形、盲人陳述聽到的情形可以作為證據(jù)。
5.在公開審理案件時，對于公訴人、訴訟參與人提出涉及國家秘密或者個人隱私的證據(jù)時，審判長應(yīng)當制止。如確與本案有關(guān)的，應(yīng)當決定案件轉(zhuǎn)為不公開審理。
6.證明：
證明對象，最高法院《解釋》52條規(guī)定，需要用證據(jù)證明的案件事實包括：
�。ㄒ唬┍桓嫒说纳矸�；
�。ǘ┍恢缚氐姆缸镄袨槭欠翊嬖�；
�。ㄈ┍恢缚氐男袨槭欠駷楸桓嫒怂鶎嵤�；
�。ㄋ模┍桓嫒擞袩o罪過，行為的動機、目的；
�。ㄎ澹⿲嵤┬袨榈臅r間、地點、手段、后果以及其他情節(jié)；
�。┍桓嫒说呢熑我约芭c其他同案人的關(guān)系；
�。ㄆ撸┍桓嫒说男袨槭欠駱�(gòu)成犯罪，有無法定或者酌定從重、從輕、減輕處罰以及免除處罰的情節(jié)；
�。ò耍┢渌c定罪量刑有關(guān)的事實。
實體法事實：犯罪構(gòu)成要件的事實；從重、從輕、減輕、免除刑事處罰理由的事實；犯罪嫌疑人、被告人的個人情況和犯罪后的表現(xiàn)；
程序法事實：關(guān)于回避的理由，不公開審理，違反法定程序，耽誤訴訟期限等等；
免證事項：眾所周知的事實，自然規(guī)律；預(yù)決事項，已經(jīng)生效的判決確定的事實；推定事項，以一個基礎(chǔ)事實存在推定另一個事實必然存在，如巨額財產(chǎn)來源不明罪，持有行為的犯罪行為（持有毒品罪，私藏槍支彈藥罪）
7.證明責任和舉證責任：
自訴案件為自訴人，公訴案件中為公訴人，被告人無證明自己無罪的責任，但是巨額財產(chǎn)來源不明罪和持有犯罪中有舉證責任
8.證明標準：證據(jù)確實、充分，具體如下：
所有證據(jù)必須查證屬實；
用以定案的證明之間不能存在矛盾，存在矛盾要排除；
案件中全部證明事項有相應(yīng)證據(jù)證明，并形成一個完整的證明體系；
利用證明定案不具有其它可能性，結(jié)論是唯一的。
證明有罪的標準是確實、充分的。