刑法基本理論(一)

項(xiàng)目 內(nèi)    容    提     要  故意犯罪明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而 構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。犯罪故意區(qū)分為直接故意與間接故意. 二者的區(qū)別在于：一者在認(rèn)識(shí)因素 方面，對(duì)行為導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生雖然都有認(rèn)識(shí)，但認(rèn)識(shí)的程度不同：直接故意一般是行為人明知自己的行為必然發(fā)生危害結(jié)果，但也可以是明知其行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果；而 間接故意只能是行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果。二者在意志因素方面，即二者對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度顯然不同：直接故意是希望即積極追求危害結(jié)果的發(fā)生，而間接故 意則對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生持放任即無所謂、聽之任之的心理態(tài)度。過失犯罪應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，或者 已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過失犯罪。過失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任。犯罪過失有兩個(gè)基本類型，一是過于自信的過失，一是疏忽大意的過失。二者的區(qū)別關(guān)鍵在于認(rèn)識(shí)因素方面：對(duì)危害結(jié)果的可能發(fā)生：過于自信的過失已經(jīng)有所預(yù)見（認(rèn)識(shí)），而疏忽大意的過失根本沒有預(yù)見（認(rèn)識(shí)）。未成年人犯罪1已滿十六周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
2已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、3搶劫、 販賣毒品、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
4已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。
5因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時(shí)候，也可 以由政府收容教養(yǎng)。6所有的過失犯罪不論危害程度如何，已滿14周歲不滿16周歲的人都不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)1為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。
2正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
3對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。4正當(dāng)防衛(wèi)， 適用條件在于：
(1)起因條件必須是危及人身安全的暴力犯罪；
(2)防衛(wèi)行為保護(hù)的利益僅限人身安全而不包括其他合法權(quán)益如財(cái)產(chǎn)權(quán)利；
(3)“行兇”應(yīng)理解為故意重傷害以上的傷害行為，而不包括輕傷害。4注意“防衛(wèi)過當(dāng)”本身并不是一個(gè)獨(dú)立的罪名，應(yīng)明確如何對(duì)“防衛(wèi)過當(dāng)”進(jìn)行定性與 處罰：定性上應(yīng)根據(jù)行為人明顯超過必要限度造成重大損害時(shí)的主觀罪過與客觀后果，適用相應(yīng)的刑法分則條文，如故意傷害罪、過失致人死亡罪等；處罰原則是“應(yīng)當(dāng)減輕或者免除 處罰。”  緊急避險(xiǎn)1為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生 的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。
2緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
3第一款中關(guān)于避免本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。緊急避險(xiǎn)與正當(dāng)防衛(wèi)二者區(qū)別的關(guān)鍵點(diǎn)在于：
1起因條件。正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件是他人的不法侵害，而緊急避險(xiǎn)的起因條件是一種危險(xiǎn)，包括自然災(zāi)害等非人為的損害。
2限度條件。正當(dāng)防衛(wèi)所造成的損害可以大于或等于所要保護(hù)的利益，而緊急避險(xiǎn)所造成的損害不能等于更不能大于所要保護(hù)的利益。
3限制條件。緊急避險(xiǎn)要求必須是不得已的，沒有其他更好的辦法而采取的。而正當(dāng)防衛(wèi)則無此要求。
4對(duì)象條件。正當(dāng)防衛(wèi)要求打擊的對(duì)象只能是不法侵害者本人，而緊急避險(xiǎn)則可以是無辜的第三者，二者損害的對(duì)象是有原則區(qū)別的。5正當(dāng)防衛(wèi)沒有類似第21條第3款的限制（即主體條件的限制）。        犯罪未遂已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰1本條規(guī)定的是犯罪未遂的特征與處罰原則。犯罪未遂所具有的三個(gè)構(gòu)成要件或特征也是 與故意犯罪的其他停止形態(tài)相區(qū)分的標(biāo)志：第一，行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，這與犯罪預(yù)備相區(qū)別；第二，犯罪未完成（未得逞）而停止下來，這與犯罪既遂相區(qū)別；第三，犯罪停止 在未完成形態(tài)是犯罪分子意志以外的原因所導(dǎo)致的，這與犯罪中止相區(qū)別。
2犯罪預(yù)備與犯罪未遂都是意志以外的因素導(dǎo)致的犯罪未能得逞，是否已經(jīng)著手實(shí)行犯罪 ，是犯罪預(yù)備與犯罪未遂區(qū)分的關(guān)鍵點(diǎn)。所謂已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，是指行為人已經(jīng)開始實(shí)施刑法分則具體犯罪構(gòu)成要件中的犯罪行為，如《刑法》第236條強(qiáng)奸罪的著手實(shí)施行為就是 對(duì)被害婦女實(shí)施暴力、威脅等手段，以達(dá)到強(qiáng)行奸淫的目的�？梢赃@樣認(rèn)為，犯罪預(yù)備行為是為分則具體犯罪構(gòu)成行為的實(shí)行和犯罪的完成創(chuàng)造便利條件，為其實(shí)現(xiàn)創(chuàng)造可能性；而犯 罪實(shí)施行為則是要直接完成犯罪，變預(yù)備階段實(shí)行和完成犯罪的現(xiàn)實(shí)可能性為直接的現(xiàn)實(shí)性。
3從時(shí)空階段上看，犯罪預(yù)備只存在于預(yù)備階段，犯罪未遂只存在于實(shí)行階段，而犯罪中 止則既可以存在于預(yù)備階段，也可以存在于實(shí)行階段。
4犯罪未遂的類型有兩對(duì)：一是實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂；二是能犯未遂與不 能犯未遂（其中，不能犯未遂又可分為工具不能犯未遂與對(duì)象不能犯未遂）。前者以犯罪實(shí)施行為是否實(shí)行終了為標(biāo)準(zhǔn)，后者以行為的實(shí)行能否實(shí)際構(gòu)成犯罪既遂為標(biāo)準(zhǔn)。
5對(duì)于未遂犯的處罰原則問題，應(yīng)當(dāng)注意兩個(gè)方面：一是以既遂犯的處罰為參照，二是適 當(dāng)從寬處罰，即可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。     犯 罪 中止

在犯罪過程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。
對(duì)于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。【意思分解】
1本條規(guī)定的是犯罪中止的特征以及處罰原則。犯罪中止的一個(gè)最基本特征就是“自動(dòng)性 ”，即行為人出于自己的意志而放棄自認(rèn)為當(dāng)時(shí)本可以繼續(xù)實(shí)施和完成的犯罪，這是犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂相區(qū)別的關(guān)鍵所在。
2犯罪中止有兩種形式：一是自動(dòng)放棄犯罪的犯罪中止；二是自動(dòng)有效地防止結(jié)果發(fā)生的 犯罪中止（僅僅以不作為的方式消極地停止犯罪的繼續(xù)實(shí)施還不夠，還要求必須采取積極的作為形式來預(yù)防和阻止既遂的犯罪結(jié)果發(fā)生且這種防止行為必須奏效）。前者即為所謂的消 極中止，后者即為積極中止。
3值得注意的是，故意犯罪的幾種形態(tài)——預(yù)備、中止、未遂與既遂都是犯罪的停止形態(tài) ，他們之間是一種彼此獨(dú)立存在的關(guān)系，而不可能發(fā)生相互轉(zhuǎn)化，如一旦達(dá)到犯罪既遂形態(tài)就不可能再轉(zhuǎn)化為犯罪未遂、中止形態(tài)（如盜竊犯把盜得的財(cái)物又主動(dòng)送回原處，由于其 犯罪已經(jīng)完成即達(dá)既遂，不存在中止犯罪的時(shí)空條件，因而不屬于中止）。
4中止犯的處罰原則也較為特殊，首先明確是“應(yīng)當(dāng)”從寬處罰而非如同預(yù)備犯、未遂 犯那樣“可以”從寬處罰；其次，注意對(duì)中止犯的處罰也不同于預(yù)備犯、未遂犯那樣比照既遂犯進(jìn)行處罰；其三，明確對(duì)中止犯的處罰關(guān)鍵看是否造成損害結(jié)果 ，對(duì)于造成損害結(jié)果 的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰，未造成損害結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)免除處罰。